互联网金融平台如何处理担保和宣传问题？

显示全部楼层 · 发表于 2019-6-13 00:52:39

个体网络借贷范畴的“包管”题目，在行业发展初期紧张表现为“超等放贷人模式”下的“限期拆分+到期回购”，厥后开始涌现“平台本金垫付”“风险备付金”“第三方包管”“名誉履约保险”等多样化的增信步调。至此，以“平台本金垫付”和“风险备付金”为代表的“平台包管”题目进入羁系视野，最早的羁系信号可追溯自2014年业内广泛流传的“四条红线”和“P2P十项羁系原则”，即“平台自己不得提供包管”和“P2P机构不得自身为投资人提供包管，不得为乞贷本金大概收益作出答应，不负担体系性风险和运动性风险”。以后，“平台包管”的干系规定可见于2015年12月28日公布的《网络借贷信息中介机构业务运动管理暂行办法(征求意见稿)》(下称“《1228网贷征求意见稿》”)和2016年8月17日发布并见效的《网络借贷信息中介机构业务运动管理暂行办法》(实际公布日期为2016年8月24日，下称“《824网贷管理办法》”)，详细如下：

通过条文对比可以发现，“变相”一词的增长，为“平台包管”题目标详细情况认定留下了较大的想象空间，羁系及行业实务中对于作甚“变相”，一度难有定论。从现在流出的北京、上海及深圳三地个体网络借贷整改要点(下称“三地整改要求”)来看，“平台包管”情况在羁系实践中的认定，可总结如下：

通过上表可以看出，北京、深圳两地的整改要求内容保持同等，其诸如“包管机构”“包管公司”等用词表述存在语意不明之处，与此相对应的上海地域整改要求则使用了更为正确的“具有融资包管业务资质的融资包管机构”表达。别的，北京、深圳两地对于风险准备金、平台关联方包管的要求也与上海地域存在较大差异。笔者实行从三地整改要求的文义明确出发，总结归纳现在羁系实践对于“平台包管”的认定尺度：

尺度一：明确的“直接包管”克制

对于平台直接答应保本保息，三地整改要求根本保持同等，紧张表现为平台在对外宣传、干系协议中作出了平台包管、受让债权、回购债权、逾期代偿、运动性支持等的答应。该条可在《最高人民法院关于审理民间借贷案件实用法律多少题目标规定》找到对应依据，即第二十二条第二款：“网络贷款平台的提供者通过网页、广告大概其他前言昭示大概有其他证据证实其为借贷提供包管，出借人哀求网络贷款平台的提供者负担包管责任的，人民法院应予支持。”

尺度二：各类风险保障机制生存空间极大受限

三地整改要求均将各类风险保障机制纳入“变相答应保本保息”范畴，紧张表现为“风险准备金”“备付金”“客户质保款”等(以下统称“风险准备金”)各类客户风险保障机制安排。但从文义明确来看，北京、深圳地域的整改要求对于无论是设立风险准备金还是以此宣传均予以克制，而上海地域羁系对于风险准备金的态度，则偏重于“不答应宣传”和“不答应在干系条约协议中作出明确表现”，如平台在财政核算有“风险准备金”等“风险基金”科目，干系资金紧张用于过后风险处理，未对外宣传，也未对投资人举行答应，现在上海地域似乎并未克制该等安排。同时，根据上海地域当前的羁系要求，平台内部设立的“风险准备金”等“风险基金”应从自身业务收入中提取，不得向乞贷人、出借人收取。

风险准备金纳入“变相答应保本保息”将对网贷行业实践造成较大的影响，一方面，如北京、深圳较为严酷的“设立及宣传克制”要求，网贷平台可以或许寻求的增信步调将只能转向外部，诸如融资性包管公司、保险公司等的增信本钱都将由乞贷人负担。另一方面，如上海地域的“克制对外宣传/昭示”要求，平台自设的“风险准备金”等“风险基金”不得对外宣传，也不得在协议文本中明确，造成的结果是，纵然平台动用“风险基金”举行了偿付，也无法产生“逾期债权向平台转让”的结果，进而平台无法以债权人身份向乞贷人举行追偿。固然，就协议条款安排而言，可以在条款撰拟上设置“隐性条款”以实现“债权转让”的诉求，但该等“隐性条款”未经司法实践检验，其能否实际实现“债权乐成转让”的结果，尚难以明确。

尺度三：差异巨大的关联方包管认定

上海地域整改要求对关联方举行了“核心关联方”和“其他关联方”的区分，详细如下：

1. 在核心关联方认定上，上海地域明确指明确核心关联方包罗“持有(控制)5%以上股份(表决权)的股东、实际控制人、董事、监事、高级管理职员及其嫡支属，以及与平台受同一实际控制人控制的关联方”，该认定范围与“自融”认定情况中的“核心关联方”保持同等。

2. 平台核心关联方提供包管需具备相应的业务资质，即作为平台核心关联方的融资包管机构、保险公司可以为平台客户提供融资包管、保险服务，且平台应充实披露其与平台之间的关联关系。该条对网贷业务实践影响较大，实践中大量存在的“关联方受让债权”昭示安排将构成违规。

3. 平台非核心关联方提供包管、保险服务需充实披露与平台的关联关系。

而对于北京、深圳地域的整改要求，仅对包管机构、保险公司两类关联方作出规制，且接纳“平台实际控制人控制”尺度举行区分，对于受平台实际控制人控制的包管机构和保险公司，岂论披露与否，均不得举行“包管”互助，而对于其他的包管机构和保险公司，可以在如实充实披露关联关系的条件下开展“包管”互助。

尺度四：反包管克制

三地整改要求对于“反包管克制”要求的主语均未明确，从严正白，克制反包管的主体应包罗“平台及平台核心关联方”，从宽明确则仅为“平台”。就网贷实践而言，平台实际控制人为提供包管服务的机构提供反包管的“步调”安排较为常见，该等安排是否冒犯本条，有待后续观察。别的，对比北京、深圳地域与上海地域关于“反包管”的整改要求，在反包管的对象上也存在区别。北京、深圳地域要求不得向“包管公司”提供反包管，而上海地域则要求不得向“为客户提供包管服务的机构”提供反包管。基于此，是否意味着北京、深圳地域的网贷机构可以向除“包管公司”以外的机构提供反包管?同时，“包管公司”的表述同样语义不明，是否指通常明确的“融资性包管公司”和“非融资性包管公司”，还是应当扩大明确为全部提供包管互助的公司?该等疑问亦有待后续观察。

联合以上几点，笔者就“平台包管”题目对从业机构提出如下几点发起：

第一，全面梳理平台网页、宣传物料、广告宣传文案，核查条约/协议条款，克制任何宣传笔墨、条款安排被认定为构成“直接答应保本保息”。

第二，北京、深圳地域的网贷平台应当按要求禁设风险准备金(设立及宣传均不答应)。上海地域的网贷平台应当针对风险准备金等步调安排举行整改，不再公示《风险准备金使用规则》，不在协议中参加“风险准备金”条款。平台内部设立的“风险准备金”等”风险基金”从自身业务收入中提取，不向乞贷人、出借人收取。

第三，对于上海地域平台而言，应当排查平台核心关联方包管情况(包罗包管、受让债权、答应提供运动性支持等安排)，不宜再新增核心关联方包管项目。针对非核心关联方包管项目，必要通过平台项目信息充实披露关联关系。

第四，对于北京、深圳地域平台而言，应严酷按照“平台实际控制人控制”尺度挑选外部包管、保险互助机构。

第五，对于平台反包管安排，不再予以新增，针对核心关联方或其他方反包管安排，予以密切关注，适时根据最新羁系要求举行调解。

第六，债权回购条款及安排不得事先签署或昭示，平台可以将“逾期债权”对外转让作为一种坏账处理方式，但应守住“不答应乐成转让”底线。

别的，从互联网金融广告角度出发，就网贷平台广告处罚范畴的“包管性答应”题目特殊提示如下：

平台应克制宣传“到期还本” “年化收益率” “预期收益率” “妥当收益” “收益高达X%” “收益可至X%”等大概涉嫌答应收益的宣传，不要在策划性页面特殊是滚动页面宣传产物收益率范围。在产物信息公示页面公示与乞贷人约定收益率的同时，应明显提示乞贷人违约的风险和违约责任的负担方式。假如使用“汗青收益率”，比如“近三个月收益率”，必要明确指出汗青的区间和产物的范围，且有明确的证据证实，同时需提示出借人汗青收益率只能作为参考，不代表将来的收益。实践中，“年化收益率” “预期收益率”等宣传语言均有处罚案例可循，对于“预期收益率”表述，羁系机构以为其涉嫌包管性答应，由于对于不具备专业知识的斲丧者来说，是否购买产物就是以收益率来判断。

基于此，我们发起：倒霉用“到期还本”“年化收益率”“预期收益率”“妥当收益”“收益高达X%” “收益可至X%”等语言，在项目信息公示页面，针对每个项目均要附上明显的风险提示语，在“收益率”表达上，进一步发起网贷平台：

第一，可思量使用“同范例项目汗青年化收益率”或“同范例项目近X月收益率”表达，并明确“同范例项目”的详细所指，“汗青”、“近X月”所指向的详细的“期间”，同时附上风险提示，明确告知客户汗青收益率只能作为参考，不代表将来的收益。

第二，可思量使用“协议约定乞贷利率”表达，并明确“协议”在那边可供查询阅读，同时附上风险提示，明确告知客户协议约定的收益率存在违约风险，不构成对收益得到的答应。

第三，就“XX收益率”、“X%”以及每个项目配套的风险提示语，在字体巨细上要相对公道，不能刻意以较大字体凸显“XX收益率”、“X%”，而使用较小的字体用于风险提示语。

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